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(销售)假冒注册商标案成功辩护
公诉机关指控:
2008年5月,被告人张XX、刘XX在未取得瑞士“SWATCH”公司授权的情况下,委托深圳市XX钟表公司加工装配4000只“SWATCH”手表,并于同年5月18日半4500只配件送到加工商处。2008年5月20日深圳市工商局对XX公司进行检查,现场查获“SWATCH”手表3500只,经深圳市物价局价格认定中心价格鉴定,上述物品总价值人民币82500元。
2009年10月25日,张XX、刘XX在宝安区XX出租房内被公安机关抓获,民警从房内查获张XX存入的自制假冒“RADO”注册商标的手表530只和“CARTIER”注册商标的手表870只以及上术手表配件8000件、“BENTLE”注册商标手表配件150件。另外,还有张XX尚未销售及发货的假冒“BREITLING”注册商标的手表30只、“ROLEX” 注册商标的手表872只、“TOUS”注册商标的手表500只、“EMPORIOARMANI”注册商标的手表350只、“NAUTICA”注册商标的手表390只、“BILLABONG”注册商标的手表340只。经深圳市物价局价格认证中心鉴定,上述表手及手表配件总价为450100元,其中涉及“RADO”、“CARTIER”、“BENTLE”的假冒手表成品及配件价值319050元。公诉机关认为被告人张XX的行为构成假冒注册罪、销售假冒注册商标罪,被告人刘XX构成假冒注册商标罪,请求依法判处。
 
相关法律及司法解释的规定
一、假冒注册商标罪
是指:未经注册商标所有人许可,在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标。
1.刑法 第二百一十三条 未经注册商标所有人许可,在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标,情节严重的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金;情节特别严重的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金。
  2.司法解释: 未经注册商标所有人许可,在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标,具有下列情形之一的,属于刑法第二百一十三条规定的“情节严重”,应当以假冒注册商标罪判处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金:
  (一)非法经营数额在五万元以上或者违法所得数额在三万元以上的;
  (二)假冒两种以上注册商标,非法经营数额在三万元以上或者违法所得数额在二万元以上的;
  (三)其他情节严重的情形。
  具有下列情形之一的,属于刑法第二百一十三条规定的“情节特别严重”,应当以假冒注册商标罪判处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金:
  (一)非法经营数额在二十五万元以上或者违法所得数额在十五万元以上的;
  (二)假冒两种以上注册商标,非法经营数额在十五万元以上或者违法所得数额在十万元以上的;
(三)其他情节特别严重的情形。
二、销售假冒注册商标的商品罪
  是指:销售明知是假冒注册商标的商品,销售金额在五万元以上的行为。
1. 刑法第二百一十四条 销售明知是假冒注册商标的商品,销售金额数额较大的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金;销售金额数额巨大的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金。
  2.司法解释:销售明知是假冒注册商标的商品,销售金额在五万元以上的,属于刑法第二百一十四条规定的“数额较大”,应当以销售假冒注册商标的商品罪判处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金。
  销售金额在二十五万元以上的,属于刑法第二百一十四条规定的“数额巨大”,应当以销售假冒注册商标的商品罪判处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金。
 
辩护词
 
审判长、审判员:
根据我国《刑事诉讼法》及《律师法》的规定,广东淳锋律师事务所接受张XX家属的委托,指派本人担任本案被告人张XX的辩护人依法出庭参与诉讼。接受委托后,我们认真阅读了本案卷宗材料,会见了被告人张XX,进行了必要的调查取证,又参与了庭审调查,现根据事实和法律发表如下辩护意见,请合议庭予以充分考虑并采纳。
一、   公诉机关指控被告张XX构成假冒注册商标罪的证据不够充分,被告人张XX依法不构成假冒注册罪,其理由如下:
1、             关于2008年5月被深圳市工商局查获的SWATCH手表:该批手表是张XX委托深圳市XX有限公司加工装配的,张XX、与XX公司系共同违法行为,深圳市工商局已作出行政处罚,张XX、及永浩公司均称该罚款实际是被告人张XX出的。根据“一事不两罚”的原则,张XX上述违法行为已受到行政处罚,不应当再将其金额计入犯罪金额。
2、           对于在张XX租房里搜出的雷达“RADO”以及卡地亚“CARTIER”两款手表,辩护人认为不构成假冒注册商标构罪,而是构成销售假冒注册商标的商品罪,而且是未遂行为,依法应从轻或减轻处罚。
被告张XX在公安机关的供述中交待了如果客户需求的数量少他是直接从广州市场买回来,如果量大才是下订单给表厂。在庭审中被告人张XX称本案公安机关搜出的RADO、CARTIER是从广州直接购买的。而且公安机关只是搜出了商品,并没有制造加工假冒商标标识的工具,也没有其他证人证言能证明所搜出的“RADO”以及“CARTIER”两款手表是张XX加工制造的。因此本辩护人认为指控被告张XX假冒了“RADO”、“CARTIER”注册商标的证据是不充分的,辩护人认为被告张XX构成销售假冒注册商标的商品罪。所有的商品在租房内就被公安机关发现,商品还没有进入销售环节,由于犯罪嫌疑人意志以外的原因致使犯罪未得逞的,应构成犯罪未遂,依法应从轻或减轻处罚。
3、             公诉机关指控被告人张XX假冒“BENTIE”注册商标,而该商标在深圳市商标协会作出的深商协鉴字【2009】第X号《商标鉴定意见书》(以下简称商标鉴定意见书)中并没有鉴定为注册商标,因此不构成侵权。
二、   关于公诉机关指控被告人张XX销售假冒注册商标,辩护人需要指出以下两点:
1、          本辩护人认可公诉机关指控被告人张XX销售百灵“BREITLING”、劳力士“ROLEX”,构成销售假冒注册商标的商品罪。
2、          但是公诉机关指控犯罪嫌疑人张XX假冒了“GUESS”、“BILLABONG”注册商标,但深圳市商标协会作出的深商协鉴字【2009】第X号《商标鉴定意见书》,上述两款手表只是近似商标,依法不构成销售假冒注册商标的商品罪。
3、             根据犯罪嫌疑人张XX在公安机关的供述,“TOMMY HILFIGER”、“LOCOSTE”、“TOUS”等六款手表是广州廖小姐发给美国客户的货,只是暂时存放在张XX的租房内,张XX会按照美国客户的要求寄出去。两张快递单、证人证言均证实了这一点。张XX并不知道是何种牌子的手表,也不知道该商品是否侵权。这部分产品并不是张XX所加工或销售的假冒注册商标的商品,依法不应计算入犯罪金额。
三、     公诉机关指控的RADO及CARTIER产品的鉴定价格过高。2008年12月24日NO2012203、2008年10月14日NO2012365、2008年10月19日NO2012367三张送货单上均显示RADO六针的单价为360元/只,2008年10月21日NO2012369、2008年9月20日NO2012403送货单上显示卡地亚手表的单位是130~140元/只。这些证据形成于案发前,应当具有客观真实性。而《涉案财产价格鉴证明细表》中RADO六针的价格是500元/只,CARTIER(铁壳表)的价格是200元/只,明显高于市场价格及实际销售价格。另外,按照刚才被告人张XX的交待,RADO两针价格明显低于RADO六针,实际销售价格约为80元/只。根据最高人民法院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二十条的规定,违法经营数额应当以“实际销售价格”计算。因此请求人民法院计算犯罪金额时予以考虑。
四、     被告人张XX以前并没有犯罪前科,由于欠缺法律知识才销售了假冒注册商标罪,归案后能如实交待自己的犯罪行为,认罪态度非常好,可塑性强,在此请求法院能予以酌情从轻处罚。
终上所述,辩护人认为公诉机关被告人张XX不构成假冒注册商标罪,仅构成销售假冒商标的商品罪,且是未遂行为,而且涉案的产品为雷达“RADO”530只、卡地亚“CARTIER”870只、“BREITLING”20只、劳力士“ROLEX”16只。请求合议庭对本案事实予以明察,并考虑被告人法定的、酌定的从轻情节,予以从轻处罚。
 
                                                                                                                             广东淳锋律师事务所
                                                                                                                             律师:陈贵琼
                                                                                                                             2010年10月10 日
 
[更新: 2010-11-18 17:23:46]  [浏览: 6724]  [顶部]  [返回]
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